伟德体育app最新下载-韦德体育平台官网|首页!欢迎您 >产品中心


伟德体育app最新下载郭明瑞老师聊民法第四十二


编辑:伟德体育app最新下载|时间:2020-06-18|浏览:80

《民法典》已经正式颁布了,因此我们现在谈的民法问题,必须要以《民法典》作为立法依据。今天我们聊《民法典》的发展,我们前面聊的是《民法典》前三编的内容,伟德体育app最新下载即为民法总则、物权和合同,后面四编的内容还没有讲。我们谈《民法典》的发展主要讲前三编的问题,看看前三编有哪些发展,或者看看有哪些规定跟现行规定有所不同,《民法总则》《物权法》《合同法》2021年1月1日以后就失效了。我们以后再聊婚姻家庭、侵权责任等。

从《民法典》的发展来看,《民法典》在总则里的变化,实际上就增加了一处。根据这次新型冠状病毒出现的新情况,在监护人的职责里加了一款。因为灾情等紧急情况,监护人暂时不能履行监护职责,使被监护人无人照料生活的情况下怎么办?主要是解决这个问题。这次《民法典》明确规定“由被监护人住所地的居民委员会委员会、村民委员会或者民政部门指定,负责照料被监护人的生活”。条件就是属于紧急情况,暂时不能履行监护职责,没有紧急情况的时候,你如果不去监护,那就是不履行监护职责的问题,现在是客观情况下,不能履行监护职责。主要解决这个问题,其他的没有什么改变。

以前我们谈时效问题的时候,我对最高法的规定持批判态度,因为它没有权利去决定短期诉讼时效也适用三年的一般诉讼时效。因为当时《民法总则》颁布的时候明确《民法通则》与总则不冲突的,《民法通则》仍然有效。《民法通则》第一百三十六条的规定,它与总则没有冲突,当然还应该适用第一百三十六条的规定。

这次的《民法典》当中没有规定短期时效,也就是没有规定原来《民法通则》第一百三十六条所规定的,下列情况适用一年诉讼时效的诉讼情况,这条没有规定。因此来讲,我们现在从《民法典》来看,没有短期时效。这是时效的问题,大家要注意这个问题。

根据这次防疫的需要,在征收里加了一个前提条件。原来规定是因抢险救灾的需要可以征用,这次加了疫情防控。这是根据我们现实出现的问题制定的,将来这种问题还是会发生的。武汉的方舱医院都是征用的,征用人家的体育馆、展览馆建立的医院,用完了再还给人家。

所有权里最主要的是建筑物区分所有权,《民法典》与《物权法》相比,这一处的变动比较大,也是为了解决现实生活当中的纠纷需要。一是对业主共同决定的事项,原来的门槛很高,原来是四分之三的标准,这次改为三分之二就可以。

议决事项、通过事项是按照出席会议的因素来确定,一般事项过半数就可以,特别事项三分之二、四分之三,那是按照出席会议的人数,而不是以前的规定。这个地方降低了门槛,按照以前的四分之三,有时候连会都召集不起来,通过就更难了。

《民法典》里还规定小区里的维修资金,维修资金怎么来用?争议是比较大的。这次规定了维修资金归属?谁决定使用?特别是增加了紧急情况下的维修。业主、业主委员会可以在紧急情况下可以申请资金。如果紧急情况下需要资金维修,你还要经过多数人的决议通过,这可能就耽误了。

这次的疫情防控就出现过这种现象,现在的各个小区基本上都是物业来管理这件事情,进入小区需要出示健康码,否则就不让你进来。物业有这个权利,按照物业的职责来讲,他本身不应该干这件事,他只负责保卫等。这次的《物权法》当中规定,根据特殊需要可以采取相应措施,而且你必须要服从这些管理措施。这些规定都是有利于解决小区当中的物业纠纷,管理上的纠纷,让小区处于和谐状态。

在法律上怎么来规定?理论上是有很多争议的。有的认为不能三权分立,所有权当中出现一个用益物权,用益物权中再出来一个用益物权。按照传统的民法理论,这是没法解释的。它正是没有看到中国的特点,什么叫做中国特色社会主义?很重要的一个特色就是集体土地所有权的问题。

集体土地所有制是集体土地所有权归集体,集体土地所有权是怎么来实现,或者现实当中体现的是什么?现在我们实际上就是土地承包经营权,在现实生活当中就是土地承包经营权在起作用。土地承包经营权的期限是,一个三十年又一个三十年,特别有的土地是七十年,可以说够用一辈子的,这就起到一个所有权的作用。

我们必须保障集体所有权,但是在权利实现上是靠土地承包经营权。这次《物权法》当中明确规定了这一处。原来《物权法》里规定的土地承包经营权,不能做投资。现实当中把承包经营权入股,这不可以,不允许你这样做,只允许你更换。你这属于转让吗?你这是属于入股,入股的实际上是经营权。这次明确规定了土地承包权人可以经营权出租、入股,或者用其他方式转让,这才能跟真实事实符合起来。

《民法典》当中明确规定了,土地经营权人可以自主的占用土地、利用土地进行农业生产。我的土地承包经营权把土地经营权出让,让它流转。流转到底是出租还是其他?对方是债权还是物权?在以前都是有争议的。如果取得的是债权,那当然也可以说是经营权,经营权就是债权。如果取得的是物权,那经营权就是物权,物权可以用于融资。区别在于你能不能有经营权,取得经营权再去融资。

这次《物权法》中规定,流动期间五年以上的合同,经营权自合同生效之日起成立,但是规定了要进行登记,未经登记的不能对抗善意第三人。经营权登记与以前的土地承包经营权的登记性质是一样的,这项权利的取得是有期限的,期限是五年以上,短期的就是租赁权问题。

二是居住权,这是一个特定的人,对他人的房屋享有的居住。即占有使用的权利。这是一项用益物权,但是这项用益物权是人役权,是对特定人设立的役权,而不属于地役权。地役权是对特定的建筑物设立的,为不动产设定的。为了特定不动产利用的便利在他人的不动产上设立的负担,即为地役权。因为地役权是为不动产设立的,所以地役权的人是谁无所谓。不管地役权上的权利人变成谁了,都享有设立的地役权。人役权是有所不同的,人役权是对特定人设定的。只有你这个人才能享有这项权利,人不在了,权利就没有了,它是为特定人设立的用益物权。

关于居住权的问题,在《物权法》制定的时候就讨论过这个问题。当时《物权法(草案)》中曾经规定过居住权,有些人反对,但是许多人是赞成的。当时下去调研时,特别是上海等大城市有强烈的需求,但是最后没有规定居住权。这次又重新提出了居住权,因为现实太需要了,特别是中国社会进入了老人社会,因老年人的养老需要,居住权就会很多。

以房养老有几种方式,比如,把房子抵押出去,抵押人当然可以在里面住了。我可不可以把房子卖了?房子卖了以后我在哪里住?我再设立一个居住权。我卖给你,房子是你的,但是我在里面住,我有居住权,这就保证了我的居住利益。

以前我们现实当中出现的居住权,除了我刚才说的,更多的是农村的养老居住。老子把房子、家产都分了,规定把哪个房子给哪个儿子,但是我得在这里面住,这就是设立的居住权。离婚时,一方没有地方住,给他一个居住权,让他解决离婚后的居住问题。

按照《民法典》当中规定,居住权是无偿设定,当事人另有约定的除外。也就是说,不排除你可以用有偿的方式来设立居住权。如果你仅限于在无偿上,可能会限制它的使用。原来草案当中就是一个无偿,后来加当事人另有约定的除外。但是就居住权来讲,《民法典》采取的是登记生效制,规定是登记时生效,要办理居住权登记以后,居住权才能作为物权。如果不办理登记就是债权,债权就不一样了。

居住权就是对特定人提供居住服务,因此居住权人有权占有、使用房屋,但不能转让,除非有特别规定,你也不能把房屋出租。我有两间房屋,我租出去一间,这恐怕不行。现在给我的居住权的房屋有100多平方米,我把房屋出租出去,我再租一个小的房屋,恐怕也不行。你不能转让、也不能出租,这就是它的限制。

对所有权人来讲,把房屋设立居住权,因为设立了用益物权,你的权利肯定受到限制。你不能把房屋再进行出租,可不可以转让?是可以转让的,你想转给谁就转给谁,但是居住权不变,这是改变不了的。后面其他人一看,居住权已经登记了,那我还要它干什么?也不能用也不能租。出租是肯定不行的,可不可以签订《租赁合同》?是可以的,但是《租赁合同》无法履行,履行不能需要负违约责任。

这次《民法典》里对建设使用土地权没有规定期限,把50年、70年的规定取消了。将来恐怕土地使用权出让时,需要明确我这个是多少年的。在建设用地使用权里规定了,住宅用地使用权期限届满自动续期,自动续期以后要不要交费?实际上这个是决定不下来的,我想这个与房地产税的改革联系在一起。

一是一般规定里最明显的是规定了担保合同,以前没有讲担保合同有哪些,只是说要订立担保合同。这次《民法典》里规定了担保合同,包括抵押合同、质权合同,以及其他有担保功能性质的合同。这项规定说明除了担保物权以外,承认了非典型物的担保,包括让与担保。

融资租赁,融资租赁也是担保性质。融资租赁人花钱买了东西交给别人使用,交付以后在规定期间内所有权利都是承租人的。它唯一一个保留了所有权,租赁物是出租人的。融资租赁中的租金,跟一般租金不一样,他要考虑他贷出去自己的利息、他来按照这个来确定。如果交不了租金就把物拿回来,那是我的东西。

取消了耕地不得抵押的规定,这是解决土地经营权抵押的问题。土地承包经营权的经营权是可以抵押的,这个在现实生活中早已突破。许多地方、许多银行都在搞土地承包经营权的抵押问题。我要经营这么多的土地,没有资金怎么办?去银行贷款,银行需要考虑你拿什么给我担保?我什么都没有,我只有这块地,那不能抵押,这就没有办法了。

为了解决这个问题,就必须要解决可以抵押的问题。前几年《物权法》还有效的时候,全国人大常委会授权国务院进行试点,在试点地区可以不实行《物权法》关于耕地不得抵押的限制规定,现在这次《民法典》当中明确把这项规定取消了。

原来的《物权法》规定,当事人关于流押、流质的规定是无效的,不能做这样的约定,约定是无效的。关于流押、流质的禁止,我们以前谈到过,禁止流押、流质主要考虑的是双方势力不均衡、不平等,怎么保护弱者。现在发生了很大的变动,流押、流质最大的好处是效率,不要的话就给人家了,少了许多权利实现的麻烦,所以很多人主张不应该禁止。

这次的《民法典》当中,对流押、流质做了不是禁止性的规定,是可以约定,但是最后只能对标的物进行优先受偿。只能对抵押物、质物优先受偿,还是要按照它的价款来考虑受偿问题,这是一个清算性的效力。在一定程度上跟让与担保是一样的,清算性的让与担保就是这样的。我把物权让给你了,到期以后合同履行完毕,债务清偿时你要还给我,债务清偿不了时,要对物进行清算变卖,对它的价款进行优先受偿。

第三个是抵押权的效力。《民法典》中认可了抵押人对抵押物的处分权,可以转让。以前的《物权法》规定的是不得转让,如果转让了,那还有没有效力?从《担保法》到《最高法司法解释》到《物权法》,规定是有所不同的。

这次的规定是可以转让,但是你需要告诉抵押权人,抵押权是有追及效力的,它可以追及到这个物。这个承认了抵押权的追及效力。与这个相关的是动产抵押权没有追及效力。动产抵押权的追及效力受到限制,动产抵押不能对抗在正常交易当中、正常经营活动当中,支付了价款并取得动产标的物的买受人,不能对抗善意第三人。

本来抵押人把东西卖出去,不管卖给谁,抵押权人可以追回来,追到这个物去实现抵押权。但是动产抵押不行,动产抵押只要买受人是在正常经营活动当中,以前《物权法》只是规定在动产浮动抵押正常经营。买受人只要是在正常经营活动当中支付了价款并取得物的,你就不能对抗它,你就不能追到担保物再去实现权利。

在抵押权里同时规定,担保价款的抵押担保权具有优先受偿的效力。许多国家对价款担保权是赋予了优先权,一定数额的价款是享有优先权的。这次我们规定抵押担保价款的,在10日内进行了登记,就比其他担保权利人享有优先受偿的权利。但是留置权除外,各项担保物权竞存的时候,具有最优先效力的是留置权。因为留置权的发生,本身与物的保值、增值有关,同时留置权人又占有这个物。